Правовое бытие предпринимательства: теория и практика
Предположим, вы хотите заняться предпринимательской деятельностью.
Сейчас самое время, поскольку период финансовых кризисов всегда считался идеальным для того, чтобы открыть небольшой бизнес и по мере оздоровления экономики, развивать собственное предприятие. Но с чего начать? Конечно же, следует встать на учет в соответствующие государственные структуры, что актуализирует другой вопрос: следует ли вам регистрироваться как юридическое или физическое лицо? Видите ли вы себя членом какого-либо акционерного общества или главой своей личной компании? Станете ли открывать бизнес в одиночку или, может, стоит найти единомышленников и объединиться с ними, подписав договор о совместной деятельности? Готовы ли вы делиться в будущем прибылью? Видите сколько сразу возникает вопросов. О них и поговорим, поскольку данная тема настолько сложная, что не всегда в ней на должном уровне разбираются даже профессиональные юристы, чего уж там требовать от вас, читатель, или от нас, журналистов. Вот почему мысли прозвучавшие на семинаре «Участие в юридических лицах: законодательство и практика» организованном немецким Обществом международного сотрудничества (GIZ) в котором я принял участие, могут быть интересны и вам. На мероприятии лектором и экспертом одновременно выступил член коллегии адвокатов Азербайджана Акрам Гасанов.
Юридическое или физическое лицо?..
В обоих случаях присутствует слово «лицо», очень близкое по смыслу с личностью, индивидом. Однако физическое лицо в качестве человека как такового и предпринимателя – это разные вещи. Ведь частный собственник тоже физическое лицо, то есть человек, и он несет ответственность за свои действия. С точки зрения предпринимательской деятельности сказанное важно для того, чтобы выделить статус субъекта. Скажем, вы продаете кому-то свой телефон. Если вы делаете это в качестве физического лица, подразумевающего вас как человека, индивида, гражданина, то закон защитит вас в качестве потребителя и пользователя этой вещи. Однако, как быть если вы делаете это регулярно? Становитесь ли вы от этого предпринимателем? Согласно статье 13 Гражданского Кодекса Азербайджана (ГРА) – предпринимательством считается деятельность, нацеленная на прибыль от конкретных, похожих на наш случай операций.
Другое дело, что к каждому такому случаю надо подходить персонально. Если вы заранее дали объявление, арендовали офис, и теперь каждый желающий купить телефон может обратиться к вам, то перед законом вы однозначно предприниматель. С юридической точки зрения предпринимателем считается тот, кто совершил продажу профессионально и здесь даже не столь важен налог который будет (или должен быть) выплачен с прибыли, поскольку он определяет лишь режим налогообложения, мы же говорим в целом о правовой основе ваших действий. Так, что если вы действовали не как предприниматель, то согласно статье 24.2 ГРА вы просто физическое лицо, которому нигде не нужно регистрироваться для того, чтобы продать свой телефон. Однако если вы все же бизнесмен, то государство должно признать вас в качестве такового, то есть юридического лица, приняв в регистрацию. Знайте, что если закон не признает юридическое лицо, то значить официально он не существует в качестве хозяйствующего субъекта.
И если вы все-таки решились стать предпринимателем и зарегистрировать юридическое лицо, то знайте, что вы не одни и с момента регистрации вы стали членом большого бизнес сообщества… По данным Государственного комитета по статистике Азербайджана, несмотря на сложный 2015 год, в нашей стране было учреждено 6 266 юридических лиц (в том числе разных представительств и филиалов). Да, конечно, это гораздо меньше, чем в 2014 году (когда аналогичный показатель составил 9 130, а деятельность прекратили 527), но если принять в расчет цифры с которыми страна перешла по этому показателю в прошлый год (94,563 тысяч), то теперь мы имеем более ста тысяч юридических лиц по всей стране.
Необходимость правовой коррекции
Понятно, что правовое поле, регулирующее их деятельность, должно быть предельно точным. Однако действующий ныне Гражданский кодекс был принят в конце 1999 года и вступил в силу с 2000 года. С тех пор фундаментальных изменений в этот свод законов (речь идет о новой редакции 4 главы Гражданского кодекса, которая так и именуется «юридические лица») не вносилось, и документ лишь корректировался. Но ведь жизнь меняется и на фоне новых реалий сложилась ситуация, когда кодекс стал поверхностно регулировать правовой статус и деятельность юридических лиц. К тому же встречаются откровенные противоречия и даже ошибки не соответствующие передовому зарубежному опыту. Поэтому в 2006 году по линии GIZ Рольф Книпер и Иохим Шрам подготовили проект, который был поверхностно рассмотрен соответствующими министерствами Азербайджана и вскоре… заглох. Документ посчитали сырым и в том числе из-за многочисленных несоответствий, возникших из-за плохого перевода с немецкого. Однако в 2014 году азербайджанское правительство по собственной инициативе вернулось к этому проекту в контексте комплексного регулирования вопросов создания условий для защиты и развития предпринимательства. Напомню, что в августе 2014 года был принят закон «О защите предпринимательства», и поскольку для ведения предпринимательской деятельности необходимо создать юридическое лицо, то вопрос был поднят на уровне управления дел аппарата президента Азербайджана и руководства Милли Меджлиса и в результате введение и руководство проекта по адаптации Гражданского Кодекса новым реалиям и потребностям было поручено Министерству налогов, которая в свою очередь сразу создало рабочую группу. К работе были привлечены ведущие юристы ведомства, а также те самые немецкие эксперты, которые некогда предложили свой проект изменений. Кстати, адвокат Акрам Гасанов тоже входит в состав рабочей группы в качестве одного из двух местных независимых экспертов. Ожидается, что в течение нынешнего года завершится большая часть работ, и проект будет представлен администрации главы государства.
Определение юридического лица
Интересно, что сегодня невозможно дать точное определение того, что представляет собой юридическое лицо. Звучит парадоксально, но это так. В законах ряда стран, например, прогрессивной Германии, отсутствует такое определение. У англичан эти структуры характеризуются как company, у американцев – corporation, но и там нет четкого определения юридического лица. Что касается Азербайджана, то на нашем языке оно появилось как перевод с русского языка, куда перекочевало с немецкого законодательства.
Если в законе нет четкого определения понятия юридического лица, то это не значить, что там не оговаривается точно количестве людей необходимых для открытия такового. Для этого достаточно… лишь вас самих. При этом знайте, что до 60-ых годов прошлого столетия в зарубежных странах запрещалось создание ООО одним человеком - требовалось как минимум два партнера, но со временем взгляды и подходы к данному вопросу изменились и теперь такое допускается не только за рубежом, но и в Азербайджане.
Зарегистрировать юридическое лицо не сложно. Необходима лишь копия удостоверения личности, протокол учредительного собрания и устав. Причем все это без нотариального утверждения. В отличие от зарубежной практики нотариусы в данном вопросе пока не нужны, однако проект разрабатываемого ныне закона увеличивает долю участия в нем нотариата. Члены рабочей группы считают, что нотариус должен присутствовать хотя бы на заседания учредителей и даже акционеров. Это очень важный вопрос, поскольку пользуясь пробелом в законодательстве, сегодня многие АО действующие на базе приватизированных предприятий, меняют форму собственности, и закрывают эти объекты без созыва акционеров и даже их участия в собраниях. А проверить это без нотариального участия невозможно. И кстати, если уж мы заговорили о зарубежной практике, то многие иностранные эксперты утверждают, что в Азербайджане слишком упрощена процедура регистрации бизнеса, что не должно быть.
Во имя гуманности и в личных целях
Итак, юридические лица делятся на две большие подгруппы - коммерческие и не занимающиеся коммерческой деятельностью. Первые нацелены на прибыль, а вторые – нет и в качестве последних могут быть общественные организации, партии, фонды, религиозные структуры и т.д. Деятельность вроде бы далекая от бизнеса, но ведь мы пока говорим об учредительстве. К тому же элементы предпринимательства здесь все же присутствуют и речь идет лишь о том как вы в качестве учредителя распорядитесь средствами. Ведь даже если ваша некоммерческая организация получит прибыль, то она не будет делиться между вами и другими учредителями, а будет направлена на развитие бизнеса. Да, речь идет о целях приближенных к таким понятиям как идеал и гуманизм.
Между прочим, неправительственные организации тоже относятся к юридическим лицам, и как раз к тем самым о которых идет речь. А вообще у таких не нацеленных на прибыль структур своя определенная градация имеется. Скажем, объединения - это когда объединяются несколько человек и учреждают юридическое лицо. Например, профсоюз, для которого необходимо желание трех человек. И здесь речь идет о членах общества, а не об акционерах, пайщиках и т.д. Если такое объединение ликвидируется, то ликвидатор, то есть государственная структура, обязана направить собранные на его счетах деньги на реализацию целей, которые были заложены в ее уставе. Эти деньги не могут быть присвоены никем. Даже самим государством. Кстати, на балансе таких общественных организация могут быть не только деньги, но и собственные здания, фабрики, заводы и даже банки. Но прибыль все равно должна затрачиваться на цель, указанную в уставе этого юридического лица.
Но… ввиду несовершенства законодательной базы в данном вопросе тоже имеются лазейки. Порой некоторые недобросовестные учредители таких общественных структур определяют чрезмерно высокие зарплаты их руководителям и сотрудникам и, таким образом, фактически «обмывают» деньги. То есть если кто-то задался целью вывести из оборота средства, то из-за пустот в Гражданском Кодексе он найдет средства и возможности.
Нацеленные на прибыль
В свою очередь коммерческие юридические лица делятся на три группы: товарищества, общества и кооперативы. Товарищество – это когда вы открываете вместе с кем-то предприятие, делите прибыль и всей вашей собственностью отвечаете за все свои решения. Если любой из членов товарищества взял в банке долг, то отвечают за его выплату все другие члены.
Сразу скажем, что в большинстве стран товарищества не считаются юридическими лицами, поскольку учредившие их товарищи должны нести ответственность за неудачную деятельность этой структуры. Должны… Однако в самом начале мы отметили, что согласно азербайджанскому законодательству учредители юридических лиц не несут такой ответственности. Видите, какое противоречие? Так вот юридическими лицами товарищества считаются только в Латинской Америке (странах с основной французского законодательства), Франции и России, а во всем остальном мире они таковыми не считаются.
В новом проекте подготовленного рабочей группой закона о юридических лицах предусмотрено, что товарищества вроде остаются как юридические лица, но появятся еще простые товарищества, которое не будут считаться юридическим в виду вопросов связанных с налогами. Объясню сказанное. Предположим вы уже предприниматель и несете ответственность за свою деятельность. Представим также, что вы открыли Общество с ограниченной ответственностью и в ходе деятельности получили прибыль. Можете ли вы рассчитывать на дивиденды? Да, но с них надо будет платить налог. Но тогда возникает своеобразный казус, поскольку с вас снимут налог дважды и в виде товарищества и с дивидендов ООО. Вот почему в Азербайджане нет товариществ. Ведь тогда учредителям придется фактически два раза платить налоги. Хотя во Франции этот вопрос давно решен и второе налогообложение отменено.
Однако не спешите так быстро отмахиваться от товариществ. Согласно зарубежной практике бизнеса есть сферы деятельности, по которым никто из деловых партнеров не станет с вами связываться, если вы не будете товариществом. Там, за границей, никто не опирается на мнение и выводы юридических лиц, не несущих ответственности за учрежденную структуру. Считается, что если я с вами подписал соглашение, то вы должны нести ответственность за свою часть сделки.
А вот коммандиты, кстати, (еще одна форма юридического лица), и вкладывают свои деньги и в случае чего несут ответственность за работу этой структуры. Вернее, коммандиты - это люди, которые формируют паи и рассчитывают на дивиденды согласно своим вложениям. В таких юридических лицах должно быть минимум два товарища, плюс сами коммандиты. Если войти на сайт Министерства налогов Азербайджана и поискать в разделе «товарищества», то получится, что коммандиты в нашей стране есть, но не действуют. Видимо кто-то открыл такое юридическое лицо и поняв, что согласно нынешнему законодательству он подвергнется двойному налогообложению, заморозили свою деятельность.
Кооперативы. В которых присутствуют как элементы товарищества, так и общества. Если вы с какой-то целью открываете кооператив и вкладываете с друзьями деньги, но ваши голоса и прибыль не будут адекватны вашим паям или доле участия.
И наконец, Общество с ограниченной ответственностью, известные как ООО и Акционерные общества (АО). В ООО вы и ваши партнеры вкладывают свои деньги и не несут никакой дополнительной ответственности. Вас мало и вы делите прибыль. А в АО, по сути, тоже самое, но такое юридическое лицо может привлекать акционеров.
Атрибуты юридического лица
Знайте, что юридическое лицо обладает капиталом и собственностью. И если завтра возникнут финансовые проблемы, то они будут покрываться за счет этих средств. Скажем, чтобы в Германии открыть такую структуру необходимо обладать 25 евро. В Азербайджане ситуация проще и для того чтобы открыть Общество с ограниченной ответственностью (ООО) необходимо иметь лишь 2 тысячи манатов, а для Акционерного общества открытого типа достаточно для капитализации и 4 тысяч манатов. Таковы, во всяком случае, объемы определенные решением Кабинета Министров Азербайджана от 2000 года. При этом помните (и это очень важно) ни в том, ни в другом случае учредители не несут ответственности перед своими акционерами. ООО базируется только на средства самих учредителей, а АО - на деньги привлеченные от широких масс акционеров.
Впрочем, мы несколько забежали вперед и стали сразу говорить о коммерческих юридических лицах. А ведь есть и также, которые не нацелены на коммерческую деятельность. То есть в целом все юридические лица делятся на две большие подгруппы из которых первые нацелены на прибыль, а вторые нет.
Коммерческие юридические лица регистрируются в Министерстве налогов Азербайджана, где с 2008 года введен принцип «единого окна», а некоммерческие - в Министерстве юстиции Азербайджана. Первые, то есть нацеленные на прибыль структуры, в зависимости от вида деятельности делятся также на товарищества, объединения, акционерные общества и кооперативы.
Однако вне зависимости от формы правления, согласно гражданскому кодексу юридическое лицо считается только тогда созданным, когда утвержден его устав. Без устава он не может быть поставлен на учет в государственных структурах. Устав – это, по сути, метрика, паспорт, если хотите, конституция юридического лица, где определена его сфера деятельности, показана ответственность сторон и подтвержден сам факт независимости. Кстати, у государственных структуры не бывает устава, - только положение, поскольку само государство тоже представляет собой юридическое лицо со своим положением – Конституцией Азербайджанской Республики.
Вам решать какое именно юридическое лицо регистрировать, но прежде конечно же, стоит серьезно подумать и возможно даже проконсультироваться со специалистами. Сегодня примерно 95% всех действующих в стране юридических лиц представляют собой ООО. Согласно законодательству уставной капитал этих структур может быть сформирован в течение трех месяцев после регистрации. Что такое уставной капитал? Это то, что (вопреки законам бизнеса) вы постараетесь сделать максимально маленьким, неказистым и незначительным. Не понятно? Сейчас объясню. Дело в том, что именно так сегодня поступают некоторые предприниматели пользуясь тем, что закон это позволяет. Уставный капитал – это объем денежных средств необходимых для начала бизнеса. В этих средствах необходимость есть и нужны они для создания основных фондов, выплату зарплаты работникам и т.д. Однако действующее законодательство подразумевает, что все долги учредителя, то есть ваши долги вашему же юридическому лицу, не могут превышать объем сформированного вами же уставного капитала, а значить теоретически, вы (и любой другой на вашем месте) будете заинтересованы в том, чтобы отраженная в уставном капитале сумма была не столь большой. Противоречие? Но оно реально, и вытекает из нынешнего требования закона, который, конечно же, следует пересмотреть.
Кратко и о юридическом адресе вашего детища. Он обязательно должен быть, поскольку, если в будущем кто-то подаст на юридическое лицо в суд, то любое решение этой инстанции или извещение будет посылаться на адрес, который вы укажете при регистрации. Как только документ будет доставлен по этому адресу, то автоматически будет признано, что вы его получили. Закону все равно сидите вы по этому адресу или нет. Если же вы решите поменять адрес, то обязательно об этом следует известить соответствующие государственные структуры.
К слову, если уж мы заговорили об адресах. Часто учредители ООО указывают в качестве таковых адреса квартир, что тоже является нарушением закона. В Жилищном Кодексе Азербайджана четко говорится о том, что нельзя менять форму эксплуатации жилых помещений. То есть в них следует жить, а не заниматься предпринимательской деятельностью. И если какое-то ООО указывает такой адрес в своих учредительских документах, то значить он автоматически использует жилой фонд не по назначению.
И еще один нюанс. Вы знаете, что нигде в законе не прописано, что юридическое лицо обязано иметь печать? То есть вы можете его и не заказывать, и никто вас за это не осудит. Но ведь хорошая печать, - это как бренд, лого, B ставить его приятно и престижно. Только для этого вначале надо зарегистрировать нацеленное на прибыль юридическое лицо, то есть, создать свой бизнес. Чем мог, я, вам в этом помог, теперь дело за вами.
Рауф НАСИРОВ
